anpbmw@gmail.com escribió: ↑Lun Jul 18, 2022 3:58 pm
Hola tod@s, que decepcion, os paso la sentencia de hace 3 dias y que me acaba de llegar de UNIVE. Yo pensaba que el reconocimento de la retroactividad estaba claro para el TSJM y por lo que veo no es asi. Que opinais? Saludos.
Tribunal Superior de Justicia de Madrid
Sala de lo Contencioso
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Demandante:
Demandado:
DIRECCION GENERAL DE ORDENACION DE LA SEGURIDAD
SOCIAL
LETRADO DE LA SEGURIDAD SOCIAL
SENTENCIA Nº
1003/2022
ILTMO. SR. PRESIDENT
E:
D.
Gustavo Lescure Ceñal
ILTMOS. SRES. MAGISTRADOS:
D. Ángel Novoa Fernández
D. Rafael Estévez Pendás
En Madrid, a trece de Julio
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del año dos mil veintidós.
Visto el recurso contencioso
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administrativo núm. 2328/21 formulado por la
en nombre y representación de, contra Resolución de la Dirección General de Ordenación de Seguridad Social
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Subdirección General de
Gestión de Clases Pasivas de 16 de Noviembre de 2.021 sobre denegación de inclusión de complemento de pensión por maternidad; habiendo sido parte demandada el MINISTERIO DE INCLUSIÓN, SEGURIDAD SOCIAL Y MIGRACIONES representado por Letrado de la Administración de la Seguridad Social.
ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO
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La referida parte actora promovió el presente recurso contencioso
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administrativo contra la resolución reseñada, y seguido el cauce procesal previsto legalmente, cada parte interviniente despachó, en el momento oportuno y por su orden legal conferido, el trámite La autenticidad de este documento se puede comprobar en
Tribunal Superior de Justicia de Madrid -correspondiente de demanda y de contestación, en cuyos escritos, y conforme a los hechos y razonamientos jurídicos consignados, suplicaron respectivamente la anulación del acto objeto de impugnación y la desestimación de ésta, en los términos que figuran en aquéllos.
SEGUNDO
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La tramitación procesal ha estado suspendida a la espera del resultado del
recurso de casación nº 4335/2.020 admitido con relación al objeto a que remite el presente recurso contencioso, reanudándose tras la Sentencia de 25 de Noviembre de 2.021 dictada por la Sala Tercera del Tribunal
Supremo, y efectuadas las actuaciones y los trámites que constan en los autos, quedaron éstos pendientes de señalamiento para votación y fallo, que tuvo lugar el día 13 de Julio de 2.022.
Siendo Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D. Gustavo Lescure Ceñal.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO
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Por D. se impugna la Resolución de 16/11/2.021 de la
Dirección General de Ordenación de Seguridad Social
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Subdirección General de Gestión de
Clases Pasivas, dependiente del Ministerio de Inclusión, Seguridad Social y Migraciones, por la que se denegó la revisión de la pensión de jubilación forzosa ya reconocida al objeto de la inclusión del complemento por maternidad correspondiente por haber tenido cuatro hijos.
En la Resolución recurrida se razona sustancialmente:
“La disposición adicional decimoctava del Texto Refundido de la Ley de Clases Pasivas del Estado, aprobado mediante Real Decreto Legislativo 670/1987 de 30 de abril, establece que se reconocerá un complemento de pensión a las mujeres que hayan tenido hijos naturales o adoptados y sean beneficiarias de pensiones de jubilación, retiro o viudedad en el Régimen de Clases Pasivas del Estado.
Según dicha normativa, para generar derecho al citado complemento en las pensiones de jubilación han de cumplirse todos y cada uno de los siguientes requisitos:
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Que la jubilación, hecho causante de la pensión, según establece el artículo 28.1 del Texto Refundido de Ley de Clases Pasivas del Estado, se produzca a partir del 1 de enero de 2016.
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Que sea mujer quien cause la pensión.
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Que la pensión sea de carácter forzoso, incapacidad permanente o inutilidad para el servicio, quedando excluidas, por tanto, las jubilaciones o
retiros de carácter voluntario.
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Que los hijos nacidos o adoptados sean al menos dos, y que dicha circunstancia se haya producido con anterioridad al hecho causante de la pensión.
En el presente caso, se constata que el interesado no cumple
alguno de los requisitos establecidos en la normativa al efecto, por lo que no procede reconocer el complemento por maternidad solicitado”.
SEGUNDO
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Solicita el recurrente que con anulación de la resolución recurrida
“se le reconozca el complemento de pensión previsto en la Disposición Adicional 18ª LCPE vigente en el momento de acceso a la misma, con efectos retroactivos desde el 1 de noviembre de 2019
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fecha de efectos económicos-, con la aplicación de las actualizaciones porcentuales acaecidas juntos con los intereses legales desde el devengo de cada una de ellas”.
En la demanda se argumenta sustancialmente que la resolución recurrida vulnera la doctrina del Tribunal de Justicia de la Unión Europea, concretamente la Sentencia de 12 de Diciembre de 2.019 (C-450/18), de la que resulta que también debe reconocerse dicho complemento a los padres que como el actor tienen hijos y son beneficiarios de una pensión contributiva de jubilación, dado que cumplen los requisitos legales establecidos, pues lo contrario supondría una discriminación directa por razón de género prohibida por la Directiva 79/7/CEE relativa a la aplicación progresiva del principio de igualdad de trato entre hombres y mujeres.
TERCERO
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Por el Letrado de la Administración demandada se plantea que la controversia se limita a la denegación al recurrente del complemento de maternidad por no ser mujer, y que esta cuestión ya ha sido resuelta por Sentencia de la Sala Tercera del Tribunal Supremo
de 25 de Noviembrede 2.021 dictada en recurso de casación nº 4535/2.020, citando Sentencias de esta Sección Tercera recogiendo la doctrina de aquélla, por lo que solicita que “se dicte sentencia ajustada a derecho”.
CUARTO
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En orden a la resolución del presente recurso contencioso ha de partirse de que la Sección Cuarta de la Sala Tercera del Tribunal Supremo ha dictado Sentencia de 25 de Noviembre de 2.021 que estimando el recurso de casación nº 4535/2.020 del Ministerio Fiscal, casa y anula la Sentencia de
17 de Junio de 2.020 de la Sección Cuarta de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Madrid desestimatoria
del recurso especial de derechos fundamentales nº 132/2.020, y estima el mismo interpuesto contra la Resolución de 13/01/2.020 de la Dirección General de Costes de Personal y Pensiones Públicas del Ministerio de Hacienda que denegó al recurrente el complemento de maternidad de la pensión de jubilación, que se anula, reconociendo al recurrente el derecho a que el citado complemento no pueda ser denegado únicamente por ser un hombre quien lo solicita.
Los razonamientos sustanciales de tal Sentencia se transcriben a continuación (FFJJ Cuarto y siguientes):
<<
CUARTO
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El marco jurídico de aplicación
Es necesario determinar el marco jurídico de aplicación, que esencialmente se centra en la interpretación y aplicación de la disposición adicional decimoctava de la Ley de Clases Pasivas del Estado, aprobada por Real Decreto Legislativo 670/1987, de 30 de abril, pero no en la redacción vigente. Debemos estar a la redacción que estaba en vigor cuando se formula la solicitud y se deniega la misma por la Administración, en el acto administrativo impugnado en la instancia, que es la redacción inmediatamente anterior, en lo que ahora importa, a la reforma de dicha Ley de Clases Pasivas del Estado, mediante Real Decreto Ley 3/2021, de 2 de febrero, por el que se adoptan medidas para la reducción de la brecha de género y otras materias en los ámbitos de la Seguridad Social y económico.
La expresada disposición adicional decimoctava establecía el denominado
“complemento por maternidad en las pensiones del Régimen de Clases Pasivas del Estado”, y señalaba, en el apartado 1, que se reconocerá un complemento de pensión a las mujeres que hayan tenido hijos naturales o adoptados y sean beneficiarias de pensiones de jubilación o retiro de carácter forzoso o por incapacidad permanente para el servicio o La autenticidad de este documento se puede comprobar en
inutilidad o viudedad que se causen a partir del 1 de enero de 2016 en el Régimen de Clases Pasivas del Estado.
Añadiendo que dicho complemento, que tendrá a todos los efectos naturaleza jurídica de pensión pública, consistirá en un importe equivalente al resultado de aplicar a lapensión que corresponda reconocer, un porcentaje determinado en función del número de hijos nacidos o adoptados con anterioridad al hecho causante de la pensión, según la escala que dicha disposición establece.
Sin embargo, la disposición adicional decimoctava de la vigente Ley de Clases Pasivas del Estado, tras la reforma por Real Decreto Ley 3/2021, de 2 de febrero, cambia la caracterización del complemento, que pasa a ser un “complemento para la reducción de la brecha de género”, que se establece para las mujeresque hayan tenido uno o más hijos o hijas y que sean beneficiarias de una pensión de jubilación o retiro de carácter forzoso o por incapacidad permanente para el servicio o inutilidad o viudedad en el Régimen de Clases Pasivas. Estas mujerestendrán derecho a un complemento por cada hijo o hija, debido a la incidencia que, con carácter general, tiene la brecha de género en el importe de las pensiones de las mujeres. El derecho al complemento económico por cada hijo o hija se reconocerá o mantendrá a la mujer siempre que no medie solicitud y reconocimiento del complemento en favor del otro progenitor y si este otro es también mujer, se reconocerá a aquella que perciba pensiones públicas cuya suma sea de menor cuantía. Y se añade, en la citada disposición, que los hombres pueden tener derecho al reconocimiento del complemento cuando concurran los requisitos que allí se relacionan, que no hace al caso
traer a colación.
QUINTO
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Del “complemento por maternidad en las pensiones” al “complemento para la reducción de la brecha de género”
El complemento por maternidad, origen de la presente controversia, que
introdujo en nuestro ordenamiento jurídico la Ley 48/2015, de 29 de octubre, de Presupuestos Generales del Estado para el año2016, se implementa, conjuntamente, tanto respecto del régimen general de la Seguridad Social, como respecto del especial de Clases Pasivas.
En concreto, en la reforma del Texto Refundido de la Ley General de Seguridad Social (TRLGSS), por la citada Ley 48/2015, se crea, en la disposición final segunda de esta Ley de 2015, un artículo 50 bis del citado TRLGSS, que reconoce “un complemento A tenor de lo expuesto hasta ahora, no podemos sustentar nuestro razonamiento sobre la diferencia que se advierte, respecto de la referencia a la “aportación demográfica”, entre el artículo 60 del TRLGSS, al que resultaría de aplicación la doctrina contenida en la Sentencia del TJUE antes citada, que considera lesivo para la igualdad la configuración de ese complemento por maternidad, pero no respecto de la disposición adicional decimoctava del TR de la Ley de Clases Pasivas, a la que no resultaría de aplicación dicha doctrina.
En efecto, mientras que en la primera norma, artículo 60, se hace referencia a esa “aportación demográfica” como fundamento de la introducción de dicho complemento por maternidad, dicha alusión, sin embargo, no se encuentra en la disposición adicional decimoctava.
Ahora bien, lo cierto es que ese complemento por maternidad, en ambos casos, del régimen general de la seguridad social y del de clases pasivas, se introduce por la misma Ley (Ley 48/2015), y tienen la misma vigencia, hasta que entra en vigor otra norma con rango de Ley (RD Ley 3/2021), que transforma la caracterización de ese complemento por maternidad, en un complemento para la reducción de la brecha de género.
Y aunque, desde luego, esta Sala considera que no puede desvincularse esa
finalidad demográfica, única a la que expresamente alude la Ley 48/2015
, del establecimiento de medidas que sean favorables para las mujeres, a los efectos de corregir o mitigar las desventajas que para su carrera profesional pueden derivarse de la maternidad, sin embargo lo cierto es que tal complemento, en la caracterización realizada por dicha Ley 48/2015, fue declarado no conforme con la Directiva 79/7, por la citada
sentencia del TJUE, atendida su fundamentación basada exclusivamente en la "aportación demográfica"
En fin, además de lo expuesto sobre el carácter para
lelo de la vigencia de los complementos por maternidad en el régimen general de la seguridad social y en el de clases pasivas, conviene reparar que el propio legislador, en la exposición de motivos del citado
Real Decreto Ley 3/2021, considera al complemento previsto en la disposición adicional decimoctava del TR de la Ley de Clases Pasivas una “réplica” del previsto en el artículo 60 del TRLGSS. Se señala, en dicha exposición de motivos, que la nueva regulación del artículo 60
del texto refundido de la Ley General de la Seguridad Social, y de su réplica en el texto refundido de la Ley de Clases Pasivas del Estado, aprobado por el Real Decreto Legislativo 670/1987, de 30 de abril (disposición adicional decimoctava), sustituye el complemento de maternidad por aportación demográfica por un complemento dirigido a la reducción de la brecha de género en el que el que el número de hijos es el criterio objetivo que se utiliza para articular la medida por cuanto su nacimiento y cuidado es la principal causa de la brecha de género.
En definitiva, no podemos sustentar nuestro razonamiento sobre una diferencia que es formal y no real entre ambos regímenes jurídicos (el general de la Seguridad Social, y el de clases pasivas), toda vez que ambos complementos por maternidad tienen la misma naturaleza, finalidad y configuración, según reconocen los legisladores de 2015 y de 2021, que hacen una expresa equiparación y asimilación entre ambos. Procede, en consecuencia, estimar el recurso de casación, casar la sentencia impugnada y reconocer al recurrente en la instancia, que dicho complemento no puede ser denegado únicamente por haber sido solicitado por un hombre. Sin que por lo demás, esta Sala pueda entrar en la concurrencia o no de otras exigencias que no han sido objeto del presente recurso>>.
QUINTO
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En la resolución impugnada que ahora nos ocupa no se especifica cuáles de los requisitos establecidos en la normativa no cumple el solicitante del complemento de pensión por maternidad –lo que supondría un defecto de motivación-, pero la Administración demandada comparte con el recurrente que se deniega por no ser mujer, por lo que a resultas de la reciente doctrina jurisprudencial expuesta debe estimarse el presente recurso contencioso en orden a reconocer al actor, para el caso de reunir el resto de los requisitos exigidos
–
sobre los que no se pronuncia expresamente la resolución administrativa al
limitarse a manifestar que “no cumple alguno de los requisitos establecidos en la normativa al efecto”-, el derecho a percibir en su pensión de jubilación el complemento por maternidad que le corresponda.
Ahora bien, la estimación ha de ser parcial por las razones siguientes: el
procedimiento administrativo se inicia por una solicitud, cuya tramitación termina una vez que se constata que el interesado “no cumple alguno de los requisitos establecidos en la normativa al efecto”; y asumiendo que la revisión de pensión se deniega por ser un hombre
quien la solicita, no se llevaron a cabo otras actuaciones, no practicándose con la debida contradicción en vía administrativa los trámites para el reconocimiento y, especialmente, la cuantificación del complemento, que previsiblemente se hubieran realizado en el caso de la que solicitante hubiera sido una mujer.
Según las normas aplicables, el reconocimiento del complemento de pensión por maternidad depende de varios requisitos cuya concurrencia debe ser verificada por la Administración. Incluso, concurriendo todos los requisitos, debe cuantificarse el importe del complemento que corresponde en el caso concreto. Solamente si se reconoce el complemento, y una vez cuantificado, se podrían aplicar eventuales efectos retroactivos, y, en su caso, intereses devengados. La realización de estas
operaciones técnicas y jurídicas es potestad de la Administración, sin perjuicio del derecho del interesado a intervenir en el procedimiento administrativo y, en su caso, a recurrir en vía contencioso-administrativa
contra la resolución que se dicte. La Sala por tanto no puede pronunciarse sobre si existe íntegramente el derecho al complemento en el caso concreto
-que, como hemos declarado, dependerá de que el solicitante reúna el resto de los requisitos exigidos normativamente, lo que habrá de ser objeto de resolución por la Administración una vez eliminada la exigencia de ser mujer-, y aún menos sobre su importe económico y otros efectos derivados de su eventual reconocimiento.
En definitiva, el recurso debe ser estimado únicamente en parte en orden a la anulación de la resolución impugnada, desestimando las pretensiones referidas a los efectos económicos de tal anulación.
SEXTO
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Tratándose de estimación parcial del recurso no procede imposición de costas procesales de conformidad con lo previsto en el párrafo segundo del apartado 1 del artículo 139 de la Ley Jurisdiccional Contencioso-Administrativa.
VISTOS
los preceptos legales citados, y los demás de concordante y general aplicación.
FALLAMOS
Que ESTIMAMOS EN PARTE EL RECURSO CONTENCIOSO
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ADMINISTRATIVO de D, y anulando la Resolución de la irección General de Ordenación de Seguridad Social
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Subdirección General de Gestión de Clases Pasivas reseñada en el encabezamiento de esta sentencia, declaramos el derecho del recurrente a percibir en su pensión de jubilación el complemento por maternidad que le corresponda para el caso reunir el resto de los requisitos exigidos por la normativa aplicable, con desestimación de las pretensiones referidas a los efectos económicos de tal anulación, y sin pronunciamiento acerca de las costas procesales.
La presente sentencia es susceptible de recurso de casación, que deberá presentarse ante esta Sala en el plazo de treinta días, contados desde el siguiente al de su notificación, acreditándose en el escrito de preparación del recurso el cumplimiento de los requisitos establecidos en el artículo 89.2 dela Ley de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa, con justificación del interés casacional objetivo que presente; previa constitución del depósito previsto en la Disposición Adicional Decimoquinta de la Ley Orgánica del Poder Judicial, bajo apercibimiento de no tener por preparado el recurso.
